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为躲避社保,这家“聪明”的企业,把正式员工全部换成“临时工”

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这两天接受了一个咨询,大概描述是:他们企业本来都是在职员工,虽然没有签订劳动合同,但也一直有缴纳社保,即使是按照最低工资标准给交的。但是今年突然为了为了躲避新社保的执行征收。要辞退了有社保的员工,全换成了临时工,就想问这么操作是不是合法的?


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真的想说,有些企业为了节约成本,可真的是无所不用其极。但却没有考虑到法律的漏洞哪里是那么好钻的。本身为员工缴纳医社保就是企业义务,每次写到这里就会有一些人来质问我“有办过企业么,有创业过么,知道压力多大么?”在这里还是想说,有多大的能力办多大的事。这个时代都是夹缝里生存的人,没有谁比谁容易,承担自己能承担的。有心办企业,就要在规则下行事,否则未来怎么能长远?


言归正传,这家“聪明的企业”,这么处理,真的能躲避社保成本么?

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一、“临时工”是什么

许多地方讲到“临时工”就以为是社会上被忽视的一个群体,看过一个非官方数据说,中国6000万职工,2000万临时工,临时工的劳动权益是不受法律保护的群体。但事实并非如此,国家有在致力保护每一位劳动者,靠双手吃饭的人,都应该受到应有的保障。


之所以会引起误解,主要在于现在的《劳动法》中,其实是没有“临时工”的说法的,现在可以区分全日制用工(合同工)以及非全日制用工(兼职工)。只是有些人习惯把短期工作叫作临时工,其实临时工也是存在很多种情况的。那到底什么是全日制用工(合同工)以及非全日制用工(兼职工)?


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1、全日制员工

对于全日制员工来说,公司或者企业应该跟员工签订劳动合同,并且是可以有试用期的。

全日制员工与公司或者企业签订的劳动合同里面,公司或者企业应该非常清楚的表达出要为员工缴纳五险一金;在工资发放方面,除了要求按月发放之外,加班费以及带薪年假也是必须要有的。


2、非全日制员工

对于非全日制员工来说,公司是可以不用跟他们签订劳动合同的,只需要有口头协议即可。这样公司自然也不用为员工购买五险一金。

《中华人民共和国劳动合同法》第六十八条 非全日制用工,是以小时计酬为主,劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时,每周工作时间不超过二十四小时的用工形式。

如果用人单位严格按照上述条款规定的时间用工,那就可以。如果是违背规定,随意改变身份,那是要面临很多风险的。


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二、“临时工”要不要缴纳社保

社保对于每位劳动者来说,都是一项很重要的保障。那么临时工的社保到底要不要缴纳呢?

情况1:与临时工存在聘用关系,双方存在实际雇佣关系。

若临时工与企业:

1.存在实际雇佣关系签订了劳动合同;

2.按月定期支付报酬。

企业需要按照“工资薪金”给临时工发放报酬,同时就需要帮临时工代扣代缴社保以及个税。

情况2:与临时工不存在聘用关系,临时工提供劳务,不存在实际雇佣关系。

如果临时工与企业:

1.不存在实际雇佣关系;

2.没有与单位签订有期限的劳动合同;

3.只是提供偶尔或按次提供的劳务,并按次支付报酬。

这种情况就应该按照劳务费处理。

所以,是否存在雇佣关系就成了关键点。被认定为劳务报酬觉得你这些人又不买社保,又没有正规劳动合同,就不是雇佣关系。但是实际的劳动内容是可以很容易区分出来的。


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三、违法转变身份有风险

1、企业要支付大笔的赔偿金

用人单位如果仅仅是为了躲避社保,在这个企业中虽然没有签订劳动合同,但也是有事实劳动关系的。无故提前与正式员工终止或解除劳动关系,按照劳动合同法的规定该情形属于违法解除。


根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条,用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。


经济补偿金的支付标准:

《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条,经济补偿金按劳动者在本单位的工作年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。


月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。


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2、企业被投诉、处罚风险

企业在经营过程中,难免会用到一些流动性比较大的员工,如:保安、保洁、司机等,由于流动性大,部分企业不愿意为员工购买社保的情形。想通过用“非全日制”代替流动性较大的“全日制”用工,来规避社保缴纳,这就要考虑清楚一下几点了:

1)从事非全日制工作的劳动者应当参加基本养老保险,原则上参照个体工商户的参保办法执行。

2)从事非全日制工作的劳动者可以以个人身份参加基本医疗保险,并按照待遇水平与缴费水平相挂钩的原则,享受相应的基本医疗保险待遇。

3)用人单位应当按照国家有关规定为建立劳动关系的非全日制劳动者缴纳工伤保险费。


通过对劳社部发﹝2003﹞12号文相关规定的,就可以发现,非全日制员工并非不要缴保险,至少得缴纳“工伤保险”。当然这需要符合“非全日制”用工条件。如果将“全日制”员工按照“非全日制”用工处理,企业还会面临员工向劳动部门投诉的风险。到时候的处罚问题,就是企业要思考能不能承担的了。


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四、哪些人可以不用交社保

1、在校的实习生不可以缴职工社保

实习生因为还未和企业形成实际的劳动关系,还是跟随学校单价居民医保,所以用人单位不需要给实习生缴纳职工社保。

2、退休后返聘人员不可以缴社保

社保是建立在劳动关系之上的,退休之后和单位就不能存在劳动关系,只能是劳务关系。而且退休人员是已经享受到了退休人员社保待遇,所以无需继续缴纳。

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3、兼职员工可以不缴社保

兼职人员通常有主要工作或者从事多项工作,工作形式一般也非常灵活,所以兼职单位不必为兼职员工缴社保,但是主职的单位要给缴纳社保。


4、劳务派遣的员工

劳务派遣是劳务派遣公司把自己的员工拍到别的单位干活,所以劳务派遣人员的社保就又劳务派遣公司统一缴纳,用人单位就不用再进行缴纳。


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除了几种特殊情况之外,建议企业还是要遵照法律规定,按时、足额地缴纳社保。这其实对企业也是一种保障,否则遇到问题的时候,就发现真的承受不起。


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